企业在经营的过程中总难免会遇到各种各样的困难与挑战。而企业家很显然不是一个没有风险的职业！除了承担与您的业务相关的经济风险外，您还可能因管理不善或欺诈而承担个人责任。法国Picovschi律师事务所精通经济法、困境企业法，能为您提供全面的咨询及诉讼服务。

什么是管理不善？

管理不善是指企业管理者在其企业的管理中明显违背企业利益的作为或不作为。在法国的实践中，管理不善不是由法律界定的，而是由法官根据具体案情决定。

需要注意的是，2016年12月9日颁布的关于透明度、反腐败和经济生活现代化的第2016-1691号法律，也就是所谓的Sapin II，对管理者的简单过失进行了明确。该法第146条规定：《商法典》第L.651-2条第1款由以下一句话补充：“法定代表人或实际管理者不因其在企业管理中存在单纯的疏忽而承担企业资产不足的责任”。但这一法律并没有对管理不善和单纯的疏忽作出具体的解释，因此在实践中仍然要由法官来就此作出解释。而对同一案件各个法官的认定可能会因其对管理不善和单纯的疏忽的理解不同而作出不同判定。因此该条款具有很大的不确定性。

当然，管理不善也包括欺诈行为，如企业管理者利用其职务之便为自己的个人债务提供担保，或未建立合法的会计制度等都属于欺诈行为。

但是管理者在其管理企业时作出的决定的适当性并不属于管理不善的考查范围。也就是说不能用管理不善来对管理者在其管理企业时作出的决定的适当性进行制裁。也不能仅仅因为经济上的 "误判 "而对管理者进行处罚。

由于管理者的粗心大意或疏忽，导致管理者个人责任的管理失误很多。管理不善是指对企业管理明显不感兴趣、挪用企业资金或从事损害企业利益的活动…

如上所述，法国的法律对管理不善概念这个概念并没有明确的定义，只能由法官在实践中根据对管理不善这个概念的理解，以及个案的情况进行判定。法律上的这一不确定性在一定程度上削弱了法律的安全性。企业管理者在拿到判决之前无法预判自己是否会因管理不善承担责任。在这种情况下，您就更需要一位在困境企业法领域经验丰富的律师来帮助您，以最大限度的降低您受到惩罚的危险。

管理不善和破产程序

作为企业的管理者，当企业的财务状况急剧恶化，而您却未采取任何措施，如未宣布停止支付，您可能会因此而受到处罚。

在实践中，企业管理者迟迟不作出停止支付声明的情况并不少见。其往往有一种侥幸心理，觉得可能撑过一段时间情况会有好转。在2020年2月5日的一项裁决中，最高法院明确指出，只要企业管理者知道或不能忽视公司的财务困难和债务，却放任45天的法定期限过去，而在两个月后宣布停止付款，这属于管理上的过失，而不是简单的疏忽（Cass. Com., 5 février 2020, n°18-15.072）。

在企业进行破产诉讼时，最常见的是在司法清算的情况下，许多管理上的过失就会暴露出来。企业管理人可能会被指责允许巨额赤字扩大，并在这种情况下继续开展活动。

在企业被司法清算的情况下，企业管理人在有直接责任的情况下，有可能受到法官的制裁。如果企业在清算结束时资产不足，无法偿还所有债务，有过错的的企业管理者有可能被判决在经济上个人资金上分担债务。

简而言之，在提交停止支付声明以前，您最好聘请一名在困境企业法有丰富经验的律师来帮助您，以防止犯错误而造成不可挽回的损失。

如果管理不善，企业管理者的责任是什么？

谁会为管理不善承担责任？

任何一位企业管理者都要对违反法律法规、违反公司章程或管理不善承担个人责任。

这里的企业负责人既涉及企业的法定代表人，如有限责任公司(SARL)的经理或股份公司(SA)或简易股份公司(SAS)的总裁，也涉及事实上的管理者，即实际履行管理职责的人。

对管理不善的处罚

管理不善可以作为民事和刑事责任的法律依据。

在民事案件中，如果当事人因过错对他人造成损害，可以根据法国《民法典》第1240条（原第1382条）提起诉讼。要追究企业管理者的过错责任，需要收集和证明该管理者确有过失、并造成他人损害，并且过失和损害之间存在因果关系。一量指控成立，企业的管理者可能被命令支付损害赔偿金，以弥补其所造成的损害。

此外，当企业管理者对其企业或合伙人造成损害时，也可根据法国《商法典》的规定追究其民事责任。

而对于第三者来说，企业管理者只对其职责范围外的不当行为负责，即与正常履行管理职责不符的特别严重的故意不当行为。

在清算程序中，如果企业资产不足清偿其债务，被认定对企业管理不善负有责任的企业负责人则可能有义务支付损害赔偿金，甚至有义务偿还企业债务。这个后果对企业负责人的个人财产的影响会很严重。

除了民事责任外，企业管理者还有可能承担刑事责任，特别是在滥用企业资产的情况下。法国《商法典》第L.241-3 条第4款对企业管理者滥用企业资产的处罚作了规定。该条文规定：“企业管理者明知有背企业利益，但为了个人目的或有利于与其有直接或间接利害关系的另一公司或企业，而恶意使用企业的资产或信誉，将被处以5年监禁和37.5万欧元的罚款”。

如果怀疑管理不善时，该怎么办？

作为一名合伙人，您发现企业负责人在企业的管理中有不正常的行为，危及企业的经济健康。在律师的指导下，您可以制定一个行动策略来保护您自己和企业的利益。

相反，当您自己被您的合伙人怀疑管理不善时，您需要先确定您被指责的事实。了解清楚事实将有助于预测可能的责任诉讼。而您在经营时的错误决定，比如一份不太成功的合同，不一定会让您受到惩罚。但如果您授权第三方，您可能会对该第三方的行为负责。

在任何情况下，为了防止管理不善，管理者必须保持警惕，牢记其职责所固有的原则，例如遵守法律、遵守公司章程以及积极管理企业。

法国Picovschi律师事务所自1988年成立来，在困境企业法领域具有丰富的经验。我们能够在您的企业遇到困难时帮助您，尽最大可能的维护您和您企业的利益。