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如何在进入停止支付(cessation de paiement)前解决企业困难?

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您在法国拥有自己的企业,也许受大环境的影响,疫情、政府防疫政策……,也许是简单的经营不善,又或者是其它原因,您的企业经营遇到了困难。而这时,您千万不能犹豫,要立即采取措施。在企业进入停止支付状态之前,您可以使用预防性程序来友好地解决您的问题,从而避免启动破产程序。法国Picovschi律师事务所自1988年成立来,在困境企业法领域具有丰富的经验,我们能帮助您处理您的企业正在经历的困难,以期长期恢复其经营活动。

如何防止企业陷入困境?

防止企业发生困难,就是要防止企业进入停止支付状态。停止支付是指企业即"无法用其现有资产偿还到期债务"。为此,法国《商法典》规定了三种预防程序:特别授权程序、调解程序和司法保障程序。选择权完全在企业的法定代表人。但是,这并不意味着他要独自面对这个选择,在困境企业法领域具有丰富的经验的律师会给您提供建议,帮助和支持您做出这个选择,并遵循程序。

什么是特别授权程序(mandat ad hoc)?

特别授权是一种对面临财务困难的企业开放的程序。即使企业困难重重,只要企业未进入停止支付的状态,就可以启动该程序。在这种情况下,由企业的法定代表人向主管法院提出申请,并说明理由。

特别授权程序是一个完全自主选择的程序。其优点是成功率高,具有保密性,而且容易实施。

但是这是一个预防程序,而不是处理困难的程序,因此该程序对已经进入停止支付状态的企业并不适用。

一旦您提交特别授权的申请,等待您的会是什么呢?如果主管法院院长认为您的企业满足特别授权的条件,将为您的企业任命一名特别代表。特别代表对企业的情况和困难进行研究,并为企业恢复正常的营业活动提出解决方案。特别代表是独立于目标企业的外部人员,因此有保密义务。如果企业法定代表人在递交申请后一个月内没有收到答复,则视为法院拒绝其请求。特别代表的任务内容、任务期限和报酬都由法官决定。特别代表可以接受也可以拒绝该任务,无论接受或拒绝,特别代表需将其决定通知指派他的法院院长。

如上所述,特别代表是一个独立于目标企业之外的人,负责研究目标企业的情况和困难,并承担协助任务。他寻求并提出解决办法,以避免目标企业进入停止支付状态和解决困难。

需要注意的是,不要把特别代表和司法代理人混为一谈。在任何情况下,特别代表都不能代替您管理企业。而相反,在破产程序中您的部分或全部管理权能会被撤销。

特别代表没有对企业的管理权,意味着他不能代替您。但他可能会出现在您与您的合作伙伴(债权人、供应商等)的各种会议上。有时他甚至会组织这些会议,以使您和您的债权人之间达成谅解协议,从而解决您的困难。

您需要记住,这个程序的目的是避免启动破产程序。在这个程序中,在困境企业法领域具有丰富的经验的律师协助是有益的。

什么是调解程序(procédure de conciliation)?

与特别授权一样,只有企业的法定代表人才能启动调解程序。也就是说,任何人都不能在您遇到困难时强迫您启动调解程序。同时,这也将是一个保密的程序。

与特别授权程序不同的是,一旦目标企业进入停止支付状态,就不能再适用特别授权程序。而对于调解程序,即使目标企业已经进入停止支付状态,只要暂停支付的时间未超过45天,也可以申请启动调解程序。

在接到申请后,主管法院院长会传唤企业的法定代表人以了解情况 。法院院长有调查权,即他可以在与企业有联系的银行或金融机构那里进一步了解企业的情况和困难。但这些机构没有义务作出回应。另外,法院院长还可以指定专家对企业的情况做出报告(财务审计)。

主管法院院长会根据企业法定代表人起草的文件,必要时第三方和专家提供的资料,决定拒绝或接受申请。法官在两种常见的情况下会拒绝启动调解程序:企业进入停止支付状态已超过45天,或者法官认为调解程序解决不了企业存在的问题。

如果法官接受启动调解程序的请求,他将指定一名调解员。最常见的是由司法管理人来担任调解员。调解员相对于第三方具有必要的权威性和相对的独立性。调解员的任务由法院院长决定。

我们需要记住的是,调解程序的启动目标只有一个:为拯救目标企业与债权人达成协议。

但是,这个程序的过程是怎样的呢?调解员一经任命,即开始履行职责。其最长任期为四个月,可延长一次,延长的任期为一个月。在任期结束时,无论是否达成协议,其任务都将自动结束。

调解员在执行任务期间,必须尽一切努力与目标企业的主要债权人达成友好协议,从而使企业的财务状况得以恢复。与特别代表一样,调解人没有对企业的管理权。因此,企业的法定代表人仍然掌握着公司的管理权。

如果调解达成协议,可以选择简单的呈报给法官,也可以选择让法官对协议进行认证。

预防困难:律师的角色

司法保障程序与前面两个程序一样,都是属于预防程序,但与前两者不同的是,保障程序属于司法程序。在解释司法保障程序之前,在困境企业法领域有经验的律师讲几句话。

大家可能已经注意到了,在前两种情况下,都必须要企业法定代表人向主管法院提出申请以启动程序。在这种情况下,企业的法定代表人必须说明他提出申请的理由。为了说明其理由是合理的,就是要清楚地解释他的困难,但也要能确定他的困难,换句话说就是要把情况客观化。

在这时,在困境企业法领域有经验的律师的帮助是至关重要的。他能够倾听您的声音,分析您提供的信息,这样他就可以帮您把向法官的陈述一点一点的组织起来。

而在破产法方面有经验的律师能给您带来的除了专业方面的帮助外,还有人性一面的帮助。当一定数量的人介入在这些程序中,您很快就会感到孤独。这时求助于有经验的律师,他不仅能帮您解决问题,还能在这些问题出现之前为您提供建议。律师在防止企业困难方面也能起到一定的作用。

什么是司法保障程序(procédure de sauvegarde)?

首先需要注意的是,只有仍有营业活动,且企业未进入停止支付状态的企业,其法定代表人才能请求启动司法保障程序。根据法国《商法典》,企业的法定代表人不能独自克服困难。

从申请启动程序到作出启动判决大约需要两个月的时间。在此期间,法院将审查企业负责人提供的资料,该资料需解释为什么企业法定代表人无法独自解决困难。

法院也可以组织提出申请的企业负责人进行听证。法院还可以组织熟悉企业的人,如银行家、主要债权人,或企业账户专员(如果有的话)进行听证。如果这些人中有人以职业秘密为由提出反对意见,法院可以指定一名调查法官,该法官能够查阅未披露的信息。

如果决定启动司法保障程序,需以判决的形式作出决定。该判决指定保障程序的参与者。专员法官下令进行保障程序,并确保保障程序的顺利进行。法院需指定一名司法管理人管理企业法定代表人的资产,协助其管理公司。司法管理人与企业法定代理人一起制定企业的保障计划。判决还需指定代表债权人的司法代表。

在任命这些人员后,判决书会安排保障程序。

保障程序分两个阶段:观察阶段和计划阶段。首先,观察困难,然后通过保障计划来解决问题。观察阶段不能超过6个月(可延长一次)。其目的是保护公司,同时重新开展营业活动。

关于程序提供的保护,是指在这期间企业债权人针对企业的任何诉讼都会被阻止。同样,对企业负责人的个人诉讼也会被停止。

关于重新开展或至少是维持企业营业活动,是指观察期并不停止企业营业活动,其目的恰恰相反。但是,管理人有权终止或放弃他认为对维持企业营业活动没有必要的某些合同。

在司法保障程序中,企业的法定代表人在一定程序上失去对企业的管理权。在指定了管理人的情况下则更是如此。事实上在后一种情况下,企业的法定代表人将不得不与管理人分享其权力。

接下来是制定保障计划。这项工作将根据企业管理者的能力和债权人的接受程度进行。

债权人接受计划草案后,应当将该保障计划提交法院。就算债权人同意该计划,仍需要法院的批准。法院应在听取诉讼各方(行政人员、司法代表等)的意见后作出裁定。该计划包含了公司的几个目标:重组(例如关闭一个行业)和清理其负债。

在理想的情况下,计划得以顺利实施。但有时企业在执行保障计划时却显得困难重重。在这种情况下,可以对计划进行修改以解决执行中的困难;也可以承认由于公司负责人不执行承诺,或者由于发生停止支付的情况,导致保障计划失败。在后一种情况下,法院将宣布停止计划,同时宣布对公司进行司法清算

您可以看到这些程序可能很复杂的,所以在企业遇到困难时不要犹豫,立即向有经验的律师寻求帮助,以解决企业的法律问题。

法国Picovschi律师事务所自1988年成立来,在困境企业法领域具有丰富的经验。我们能够在您的企业遇到困难时帮助您,尽最大可能的维护您和您企业的利益。此外,我们律师事务所设有中国部,能够帮助中国投资者克服语言及法律上的难关,为您在法投资提供全面的咨询或诉讼服务。

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